С точки зрения способа выражения воли законодателя коллизионные нормы

Коллизионная норма – норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого гос-ва должно применяться для решения данного дела. Структурные элементы – объем и привязка. Объем – определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма. Коллизионная привязка по существу решает основную проблему МЧП – право какого гос-ва должно разрешать данное правоотношение.

Коллизионные нормы можно проклассифицировать с точки зрения содержания их объемов или по признаку привязки. Классификация по признаку содержания объема позволяет ответить на вопрос, какие коллизионные принципы применяются при регулировании тех или иных правоотношений (права собственности, наследственного права и т.д.). Классификация по признаку привязки дает возможность определить, какие виды гражд-пр отношений регулируются теми или иными коллизионными принципами (личным законом, законом суда и т.д.).

Коллизионная норма представляет собой указание законодателя, какое право следует применять к определенным частным отношениям; она адресована непосредственно судам, арбитражам, административным органам, нотариату. Правило поведения субъектов МЧП образует сумма 2-х норм – коллизионная норм права страны суда и материальная норма избранного к применению права.

а) императивные – властное предписание законодателя о применении права только одного конкретного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия. Исключает право выбора законодательства как судом, так и сторонами правоотношения.

б) альтернативные – несколько коллизионных привязок, представляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство. Делятся на простые (предусматривают возможность применения того или иного права, выбор зависит только от суда или фактических обстоятельств дела); сложные (соподчиненные) – устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема данной коллизионной нормы. Основная привязка применяется в первую очередь, а субсидиарные (их м/б 2 и более) – в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и только в том случае, если невозможно применить основную привязку.

в) диспозитивные – в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (право выбора применимого законодательства самими сторонами отношения).

2. По форме коллизионной привязки:

а) односторонние – предусматривают возможность применения только собственного национального права, права страны суда.

б) двусторонние — предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Такие нормы могут иметь альтернативный, диспозитивный или императивный характер.

3. По правовой форме (источнику права):

а) национально-правовые – внутреннее право государства

б) унифицированные международно-правовые – единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воль государств.

средства юридического выражения воли законодателя

В разделе ВУЗы, Колледжи на вопрос На какие виды делятся коллизионные нормы с точки зрения способа выражения воли законодателя заданный автором Невропатолог лучший ответ это В нормативной структуре МЧП коллизионные нормы играют основополагающую роль. Эта отрасль права возникла и развивалась именно как коллизионное право. Практически до середины XX в. МЧП определялось исключительно как совокупность коллизионных норм. Такое понимание сохранилось и в современной американской доктрине «конфликтного» права, законодательстве ряда европейских государств (например, Швейцарии и Австрии) .
В настоящее время практически общепризнанно, что нормативная структура МЧП не исчерпывается только коллизионными нормами. В состав МЧП входят и материально-правовые нормы — международные (унифицированные) и национальные. Их источники — международные договоры и обычаи, международное коммерческое право. Унифицированные материально-правовые нормы имеют публично-правовой характер (они создаются государствами — властными субъектами) и представляют собой конечный результат процесса согласования воль двух и более государств. Такие нормы называют согласительными, координационными. Они могут непосредственно применяться для регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом (ст. 7 ГК РФ). Для этого они должны быть имплементированы во внутреннее законодательство, посредством ратификации меж. соглашения или его подписания. Как правило, нет необходимости дополнительно издавать особые законы для применения подобных норм национальными компетентными органами.
Однако даже после того, как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права. Автономность и самостоятельность имплементированных международных норм в национальной правовой системе объясняются тем, что они не являются творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согласованную волю двух и более государств. Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (для этого оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем международном соглашении). Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в соответствии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.
Кроме унифицированных материально-правовых норм, частью нормативной структуры МЧП являются и материально-правовые нормы национального права в МЧП. Их условно можно разделить на три группы: 1.Общие нормы (ст. 11 ТрК РФ) — регулируют весь спектр соответствующих отношений (как с иностранным элементом, так и без него). 2. «Специальные национальные» нормы (ст. 31, 32, 33 Конституции РФ) — регулируют только отношения, не отягощенные иностранным элементом. 3. «Специальные иностранные» нормы (п. 4 ст. 124 СК РФ, Закон РФ 1999 г. «Об иностранных инвестициях» ) — регулируют только определенные отношения, в обязательном порядке отяго­щенные иностранным элементом.
Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно «специальные иностранные» и входят в структуру МЧП. Такие нормы регулируют не весь спектр гражданско-правовых отношений, а какую-то их часть, какой-то определенный круг вопросов. Источник «специальных иностранных» норм — национальное право. Однако эти нормы специально предназначены для регламентации отношений, возникающих в международной сфере. Во внутригосударственном праве «специальные иностранные» нормы, так же как и имплементированные международные, образуют отдельную, самостоятельную нормативную группу. Особенность рассматриваемых норм — особый предмет регулирования (только отношения, отягощенные иностранным элементом) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица местного права, вступающие в отношения, имеющие в своем составе иностранный элемент).
Источник: ссылка

Виды коллизионных норм

В доктрине выделяют отдельные виды коллизионных норм в зависимости от коллизионных привязок, источников происхождения, действия во времени и пространстве.

1. Императивные, альтернативные и диспозитивные коллизионные нормы. В императивных нормах может быть только одна коллизионная привязка (любая, кроме «каучуковых» – автономии воли, реальной связи, закона существа отношения, собственного права контракта). Императивная коллизионная норма – это властное предписание законодателя о применении права одного государства, устанавливаемого на основании какого‑либо объективного критерия (ст. 1200, 1207 ГК РФ). Императивная коллизионная норма исключает право выбора законодательства как судом, так и сторонами правоотношения; законодатель в императивном порядке устанавливает, какое право должно регулировать данное отношение (в зависимости от типа коллизионной привязки это может быть как национальное, так и иностранное право).

Альтернативные коллизионные нормы характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок (любых, кроме «каучуковых»). Альтернативная норма предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство (право выбора есть только у суда, но не у сторон).

Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения одного или другого правопорядка. Выбор зависит от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела (ч. 1 ст. 1217 ГК РФ). Сложные (соподчиненные) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема коллизионной нормы (ст. 1201 ГК РФ). Основная привязка применяется в первую очередь, субсидиарные (их может быть две и более) – в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и если невозможно применить основную привязку.

Основная и субсидиарные коллизионные привязки находятся между собой в отношении соподчинения. Может быть соподчинение первой, второй, третьей и т. д. степеней (в зависимости от количества субсидиарных привязок и дифференциации объема коллизионной нормы). Сложные соподчиненные альтернативные нормы – относительно новое явление в коллизионном праве. Их называют «цепочками» коллизионных норм.

Сложные соподчиненные формулы прикрепления конструируются посредством альтернативных привязок, обеспечивающих возможность выбора различных моделей поведения. Так, в ст. 50 ГК Испании: «Если оба лица, вступающие в брак, являются иностранцами, то брак может быть заключен в соответствии с испанским законодательством или в соответствии с личным законом любого из них».

Диспозитивные нормы в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (право выбора применимого законодательства сторонами отношения – ст. 1210 ГК РФ). Терминологически право сторон на автономию воли может быть выражено по‑разному: «если иное не предусмотрено договором», «если стороны не оговорили иного», «правом, избранным сторонами».

Автономия воли регулирует основное количество частно‑правовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, считается оптимальным коллизионным началом, так как предусматривает наиболее гибкое правовое регулирование. Диспозитивные коллизионные нормы российского законодательства обладают особой спецификой, – в большинстве из них автономия воли сторон ограничена установлением «если иное не предусмотрено законом» (ст. 1196, 1198, ч. 2 ст. 1203, ст. 1204 ГК РФ). Данная формулировка является излюбленной для отечественного законодателя – государство всегда сохраняет за собой право ограничить свободу участников гражданского оборота.

Подобные формулировки противоречат основным принципам права, современным тенденциям правового развития и являются порочными с юридической точки зрения. Показательны в этом отношении положения, ограничивающие автономию воли сторон в обязательствах внедоговорного характера, – стороны имеют право на выбор законодательства, но этот выбор может быть сделан только в пользу права страны суда (п. 3 ст. 1219, ч. 2 п. 1 ст. 1223 ГК РФ).

2. Двусторонние и односторонние коллизионные нормы. МЧП сформировалось, когда в Европе господствовала идея государственного суверенитета. Оно рассматривалось сквозь призму национального права, и во всех случаях предпочтение имел закон страны суда. «Односторонний подход определяет, будет ли применен закон самого суда. Он исходит из внутренней точки зрения государства суда» (М. Рейман).

Односторонние коллизионные нормы предусматривают возможность применения только национального права, права страны суда (ст. 424 КТМ РФ). Такие нормы имеют императивный характер. Односторонние коллизионные нормы указывают на те обстоятельства, при которых применяется национальное право, и рассматривают правоотношения, связанные с иностранным правопорядком, только с точки зрения национального права. Например, ст. 3 ФГК определяет: «Статус недвижимого имущества, даже того, владельцами которого являются иностранцы, определяется французским правом».

В российском законодательстве (и в законодательстве других стран) наблюдается тенденция замены классического коллизионного правила «закон суда» выражением «применяется российское право» (п. 3 ст. 1199 ГК РФ, п. 1 ст. 16 °CК РФ).

Двусторонние (многосторонние) коллизионные нормы предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Они могут иметь императивный, альтернативный и диспозитивный характер (п. 1 ст. 1197, ст. 1201, п. 1 ст. 1211 ГК РФ). В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних. Коллизионное правило «закон суда» считается «жестким»; национальный законодатель стремится установить гибкое правовое регулирование посредством двусторонних коллизионных норм (в особенности диспозитивных). Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.

3. Национально‑правовые (внутренние – разд. VI части третьей ГК РФ) и унифицированные (договорные – Гаагская конвенция 1986 г.) коллизионные нормы. Унифицированные коллизионные нормы – это единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воль государств. Такие нормы выделяются в отдельную подгруппу в системе МЧП. От внутренних коллизионных норм унифицированные отличаются по механизму создания (источник – международный договор) и применения (пространственная и временная сферы действия, толкование).

Унифицированные коллизионные нормы в национальной правовой системе действуют в качестве норм внутреннего права (ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ). Однако они сохраняют связь с «породившим» их международным договором, не сливаются с внутренними, существуют параллельно с ними и имеют свои особенности.

Наличие международного договора, содержащего коллизионные нормы, предполагает, что к частно‑правовому отношению, связанному с иностранным правопорядком, будут применяться унифицированные коллизионные нормы. Российские коллизионные нормы в такой ситуации не применяются.

4. Генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки. Общие и специальные коллизионные привязки. Генеральные коллизионные привязки устанавливают право, применимое в первую очередь («основное» право) (абз. 1 п. 1 ст. 1223, абз. 1 п. 3 ст. 1199 ГК РФ). Субсидиарные коллизионные нормы устанавливают «дополнительное право», применимое только в определенных обстоятельствах (п. 3 ст. 1199, ст. 1201 ГК РФ). Соотношение генеральных и субсидиарных коллизионных норм аналогично соотношению коллизионных привязок в сложных соподчиненных альтернативных коллизионных нормах.

Деление коллизионных норм на генеральные и субсидиарные связано с детализацией и конкретизацией нормативного регулирования (Л. П. Ануфриева). Если «главное» правило, установленное в норме, почему‑либо не может быть реализовано, то имеются дополнительные предписания, близкие к главному. Выбор применимого права осуществляется на основании вспомогательных предписаний. Такие правила существуют в соподчинении: невозможно применить одно – следует обратиться к другому; невозможно применить второе – применяется следующая формула. Например, Закон о МЧП Чехии (§ 16): «Отношения, вытекающие из трудового договора, регулируются, – если стороны не договорятся иначе, – правом места выполнения работы работником. Если работник выполняет работу в одном государстве на основании трудового отношения с организацией, которая находится в другом государстве, решающим является право места нахождения организации, если речь не идет о лице, которое живет в государстве, где имело место выполнение работы». Генеральная коллизионная привязка – автономия воли сторон. Это общее правило, применяемое в первую очередь. Если стороны не договорились о применимом праве, применяется право страны места выполнения работы. Это общее правило «второй очереди».

В случаях когда работа выполняется не в государстве места нахождения организации, заключившей трудовой договор, применимое право – закон страны места нахождения организации. Это предписание общего характера (основная норма), призванное регулировать конкретный фактический состав трудового отношения. Специальное правило (работа выполняется в одном государстве; организация‑наниматель имеет место нахождения в другой стране; работник проживает по месту выполнения работы) – закон государства места нахождения организации не может квалифицироваться как решающий правопорядок.

Общие коллизионные привязки – общие для большинства правовых систем мира коллизионные правила. Это общие (сквозные), т. е. применимые во всех отраслях и институтах МЧП коллизионные нормы: личный закон физического лица, закон суда, закон флага, закон продавца, автономия воли, закон места совершения акта.

Специальные коллизионные привязки сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП. Они применяются в отдельных сферах отношений: закон усыновителя, закон дарителя, закон места отправления груза. Специальные коллизионные привязки представляют собой трансформацию общих коллизионных норм: специальная привязка «закон перевозчика» – это трансформация общей привязки «закон продавца»; «закон совместного места жительства супругов» – трансформация «личного закона физического лица».

3.4

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском:

Международное частное право
для специальности 021100
Рябова А.С.
Кафедра Экономики
Томск-2007

№ 1
Как следует понимать термин “комплексная отрасль права” в определении МЧП?
• Как сочетание национальных и международных норм.

№ 2
Что является предметом регулирования МЧП?
• Частноправовые отношения с иностранным элементом.

№ 3
Как может проявляться иностранный элемент в правоотношении?
• Субъект, объект или юридический факт связаны с несколькими государствами (двумя или более).

№ 4
В совокупности с какими отраслями национального права МЧП составляет единую систему?
• Гражданское, коммерческое, семейное, трудовое.

№ 5
Какое значение в понятии МЧП имеет термин “международный”?
• Частноправовое отношение имеет в своем составе иностранный элемент.

№ 6
К специальным правовым принципам МЧП относятся:
• принцип взаимности.

№ 7
В чем заключается цель реторсии?
• Добиться отмены дискриминационных мер в отношении граждан за пределами своего государства.

№ 8
Основную роль среди источников МЧП играют:
• международные договоры и национальное законодательство.

№ 9
Установление национального режима предполагает:
• уравнивание иностранных лиц в частных правах с гражданами данного государства.

№ 10
Какие правовые формы перечислены в ГК РФ именно как источники МЧП?
• Национальное законодательство, международные договоры, международные обычаи.

№ 11
Основным специальным методом регулирования МЧП является:
• коллизионный.

№ 12
Что означает понятие “коллизия правовых систем”?
• Различное решение идентичных частноправовых вопросов в законодательстве различных государств.

№ 13
Коллизионная норма – это:
• норма отсылочного характера, устанавливающая право какого государства подлежит применению для регулирования правоотношений с иностранным элементом.

№ 14
В чем суть коллизионного вопроса?
• Право какого государства подлежит применению при регулировании правоотношений с иностранным элементом.

№ 15
Нормативная основа применения в национальных судах иностранного права:
• коллизионные национальные нормы.

№ 16
К основным структурным элементам коллизионной нормы относятся:
• объем и привязка.

№ 17
В каком элементе коллизионной нормы содержится критерий выбора права?
• Привязка.

№ 18
К какой правовой системе может отсылать коллизионная норма?
• К национальному, иностранному или международному праву.

№ 19
Назовите виды коллизионных норм по способу выражения воли законодателя.
• Императивные, диспозитивные, альтернативные.

№ 20
По форме привязки коллизионные нормы делятся на:
• двусторонние и односторонние.

№ 21
Назовите основную коллизионную привязку диспозитивной нормы.
• Право, избранное сторонами (автономия воли сторон).

№ 22
К какому праву отсылает односторонняя коллизионная норма?
• Закон суда.

№ 23
Как понимается коллизионная привязка “личный закон физического лица”?
• Как закон государства гражданства и (или) домицилия.

№ 24
Правовой статус каких вещей определяется их “личным законом”, а не правом местонахождения?
• Вещей, внесенных в реестр какого либо государства.

№ 25
Какой характер имеют общие коллизионные привязки?
• “Сквозной”, т.е. общий для большинства национальных правовых систем и применяются во всех отраслях и институтах МЧП.

№ 26
Как понимается закон продавца?
• Это право государства, на территории которого продавец имеет место жительства или основное место деятельности.

№ 27
В чем суть привязки – закон места совершения акта?
• Применению подлежит право страны места совершения акта.

№ 28
Основной сферой применения закона места совершения акта является:
• формальный статут правоотношения.

№ 29
Какой характер имеет закон места исполнения обязательства по отношению к автономии воли сторон?
• Субсидиарный.

№ 30
Как понимается закон места совершения деликта в законодательстве различных стран?
• Закон места совершения причинившего вред деяния или (и) закон места наступления вредных последствий.

№ 31
В чем суть коллизионной привязки “закон валюты долга”?
• Если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена праву государства принадлежности этой валюты.

№ 32
Какой характер имеет коллизионная привязка “закон суда”?
• Односторонний императивный.

№ 33
Почему закон суда является предпочтительной для любого правоприменительного органа?
• Она решает коллизионный вопрос в пользу применения национального законодательства.

№ 34
В какой сфере в основном применяется “закон суда”?
• В международном гражданском процессе.

№ 35
По российскому праву в случае отсутствия соглашения сторон о применимом праве применению подлежит:
• право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

№ 36
Какая коллизионная привязка является генеральной для всех договорных отношений?
• Автономия воли сторон.

№ 37
Какой статут в правоотношении может регулироваться по закону, избранному сторонами?
• Обязательственный.

№ 38
В чем суть “конфликта квалификаций”?
• Существование различного содержания текстуально одинаковых правовых понятий в праве разных стран.

№ 39
В чем сущность проблемы квалификации коллизионной нормы?
• С точки зрения права какого государства необходимо толковать юридические категории, содержащиеся в коллизионной норме.

№ 40
Какое начало господствует при выборе права по деликтным обязательствам?
• Выбор законодательства, наиболее благоприятного для потерпевшего.

№ 41
На какой стадии применения права может возникнуть конфликт квалификаций?
• На стадии выбора применимого права, т.е. при решении коллизионного вопроса.

№ 42
Назовите самый распространенный способ разрешения конфликта квалификаций.
• Квалификация по закону суда.

№ 43
В чем суть оговорки о публичном порядке?
• Иностранное право не подлежит применению, если последствия такого применения несовместимы с публичным порядком данного государства.

№ 44
В чем суть обратной отсылки?
• Избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право не регулирует данное спорное правоотношение и отсылает вновь к закону суда.

№ 45
В чем суть отсылки к праву третьего государства?
• Избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное правопорядок не содержит материального регулирования данного спорного правоотношения и отсылает к праву третьего государства.

№ 46
Что именно может считаться несовместимым с публичным порядком государства?
• Последствия применения иностранной правовой нормы на территории данного государства.

№ 47
В какой отрасли МЧП отсылки не применяются в принципе?
• В договорных обязательствах.

№ 48
Из каких стадий состоит процесс регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом?
• Выбор применимого права (решение коллизионного вопроса) и применение избранного права (решение спора по существу).

№ 49
Какие коллизионные привязки называют “формулами прикрепления”?
• Привязки двусторонних коллизионных норм.

№ 50
Какая теория закреплена в ГК РФ для определения личного закона юридического лица?
• Теория инкорпорации.

№ 51
В чем заключается дифференцированный подход в МЧП к физическим лицам, находящимся в пределах юрисдикции конкретного государства?
• Это деление физических лиц на собственных граждан, иностранных граждан, апатридов, бипатридов и в установлении в отношении каждой категории определенных правовых режимов.

№ 52
Какой международно-правовой принцип применяется при определении правоспособности иностранцев?
• Принцип национального режима.

№ 53
Правила какого государства применяются при решении вопроса о дееспособности физического лица?
• Личный закон физического лица.

№ 54
Какое право по законодательству РФ считается “личным законом” юридического лица?
• Право страны учреждения (создания) юридического лица.

№ 55
В каких случаях иностранец не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону?
• Если он является дееспособным по праву места заключения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

№ 56
Право какого государства применяется при решении вопроса о признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным?
• Личный закон индивида.

№ 57
Какие отношения с участием государства регулирует МЧП?
• Отношения частноправового характера, если контрагентом государства выступает частное иностранное лицо.

№ 58
В чем заключается судебный иммунитет государства?
• Сделки с участием одного государства не могут быть предметом рассмотрения в судах другого государства (“равный над равным не имеет юрисдикции”).

№ 59
В чем заключается коллизионный иммунитет государства?
• К частноправовым отношениям государства должно применяться только его собственное национальное право.

№ 60
Функциональный иммунитет государства предполагает:
• ограниченный характер юрисдикционного иммунитета государства, если оно является стороной частноправовой сделки с иностранным частным лицом.

№ 61
Право какого государства применяется для определения принадлежности вещи к движимым или недвижимым?
• Закон места нахождения вещи.

№ 62
Какое право подлежит применению к возникновению и прекращению вещных прав по законодательству РФ (общий коллизионный принцип)?
• Право страны, где вещь находилась в момент возникновения или прекращения на нее вещных прав.

№ 63
По общему правилу преференциальный режим предусматривается для:
• инвестиций в особо крупных размерах или в особо важные и капиталоемкие отрасли национальной экономики.

№ 64
В чем суть стабилизационной оговорки в области регулирования иностранных инвестиций?
• В применении к иностранным инвесторам наиболее благоприятного для них законодательства.

№ 65
Назовите генеральную коллизионную привязку любой внешнеэкономической сделки.
• Автономия воли сторон.

№ 66
Какой момент имеет определяющее значение при типизации условий договора в соответствии с правилами Инкотермс?
• Момент перехода риска случайной гибели и порчи вещей.

№ 67
Какой тип договора предполагает самую низкую стоимость вещи для продавца?
• EXW- передача товара на предприятии-изготовителе или вблизи от него.

№ 68
Определите сферу применения Венской Конвенции ООН 1980 года.
• Договоры купли-продажи.

№ 69
Что представляет собой договор франшизы?
• Разновидность договора об исключительной продаже товаров.

№ 70
В чем суть финансового лизинга?
• Это одна из основных форм финансирования международных коммерческих операций.

№ 71
В чем основная специфика договора международной перевозки?
• Особый характер транспорта как естественной монополии государства.

№ 72
Когда перевозка считается международной?
• При пересечении границы двух и более государств.

№ 73
Назовите генеральную коллизионную привязку договора международной перевозки.
• Автономия воли сторон.

№ 74
Какое коллизионное регулирование предусмотрено в законодательстве РФ применительно к вопросам частного международного валютного права?
• В российском праве отсутствует коллизионное регулирование этих вопросов.

№ 75
К формам международных расчетов относятся:
• банковский перевод и аккредитив.

№ 76
Что представляют собой объекты права интеллектуальной собственности?
• Это комплекс объектов авторского права, смежных прав и права промышленной собственности.

№ 77
Каким образом преодолевается территориальный характер авторского права?
• Посредством заключения международных соглашений.

№ 78
Каким режимом в большинстве государств пользуются иностранцы в области авторского права?
• Национальным.

№ 79
Какое коллизионное начало предусмотрено в российском праве для регулирования отношений в области авторского права?
• В российском праве отсутствует коллизионное регулирование этих вопросов.

№ 80
Какое коллизионное регулирование права промышленной собственности предусмотрено в РФ?
• В российском праве отсутствует коллизионное регулирование этих вопросов.

№ 81
В каких случаях нормы иностранного семейного права не могут применяться на территории РФ?
• Если их применение противоречит основам правопорядка в РФ.

№ 82
Право какого государства регулирует порядок и форму заключения брака?
• Закон места заключения брака.

№ 83
Какое право применимо при расторжении брака с иностранным элементом на территории РФ?
• Закон страны суда.

№ 84
Назовите генеральную коллизионную привязку, применяемую для регулирования правоотношений супругов.
• Закон совместного места жительства.

№ 85
Назовите генеральную коллизионную привязку, применяемую для регулирования отношений между родителями и детьми.
• Закон гражданства ребенка.

№ 86
Какое коллизионное регулирование предусмотрено законодательством РФ для отношений по усыновлению (удочерению) детей-граждан РФ иностранцами?
• “Цепочка” коллизионных норм, основой которой является личный закон усыновителя.

№ 87
Назовите основную коллизионную привязку, регулирующую наследственные отношения в РФ.
• Закон последнего места жительства наследодателя.

№ 88
Каким режимом пользуются наследники-иностранцы в РФ?
• Национальным.

№ 89
Какое право применяется при определении завещательной правоспособности лица (по законодательству РФ)?
• Закон места жительства в момент составления завещания.

№ 90
Какой принцип действует в сфере наследственных отношений?
• Материальной взаимности.

№ 91
Какая международная организация играет основную роль в регулировании трудовых отношений?
• МОТ.

№ 92
Основной коллизионной привязкой трудового контракта является:
• автономия воли сторон.

№ 93
Каким режимом пользуются иностранцы в сфере трудовых отношений на территории РФ?
• Национальным.

№ 94
Какое коллизионное начало считается исходным при регулировании трудовых отношений с иностранным элементом в РФ?
• Закон места работы.

№ 95
Как регулируются в РФ трудовые отношения с иностранным элементом?
• При помощи специальных федеральных законов.

№ 96
На каком принципе основаны отношения в сфере социального обеспечения по российскому законодательству?
• Материальной взаимности.

№ 97
Генеральная коллизионная норма деликтных обязательств в российском праве – это:
• закон места совершения деликта.

№ 98
Как определяется деликтоспособность иностранцев на территории РФ?
• На основе права, применяемого к деликтному обязательству в целом.

№ 99
Какое право применяется к обязательства, возникшим вследствие неосновательного обогащения?
• Закон страны, где обогащение имело место.

№ 100
Какое правило применимо к обязательствам, возникшим вследствие недобросовестной конкуренции?
• Право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией.

№ 101
Что представляет собой международный гражданский процесс?
• Это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных лиц в судах и арбитражах.

№ 102
Что представляет собой закон суда в международном гражданском процессе?
• Общепризнанный, фундаментальный принцип МГП – при рассмотрении споров суд применяет только свое процессуальное право.

№ 103
Как определяется гражданская процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц в международном гражданском процессе?
• На основе коллизионной привязки к личному закону.

№ 104
Каким может быть конфликт юрисдикций?
• Положительным и отрицательным.

№ 105
Перечислите виды международной подсудности:
• исключительная, альтернативная, договорная.

№ 106
Что представляет собой международный коммерческий арбитраж?
• Национальный правоприменительный институт третейского характера; общественное, внегосударственное образование.

№ 107
Назовите виды международных коммерческих арбитражей.
• Институционный и изолированный.

№ 108
Как осуществляется выбор права, применимого в международном коммерческом арбитраже?
• По принципу “кто выбрал арбитраж, тот выбрал право”.

№ 109
Что представляет собой арбитражное соглашение?
• Это согласованная воля сторон о передаче спора в международный коммерческий арбитраж.

№ 110
В чем заключается общепризнанная концепция международного коммерческого арбитража?
• Юрисдикция международного коммерческого арбитража основана только на принципе автономии воли сторон в их договорных отношениях.

Виды коллизионных норм

В доктрине права выделяют виды коллизионных норм в зависимости от особенностей их коллизионных привязок, регулируемых коллизий, источников происхождения, действия во времени и пространстве. Видовое деление коллизионных норм зависит от критериев их классификации.

1. Способ выражения воли законодателя — императивные, альтернативные, кумулятивные и диспозитивные коллизионные нормы.

В императивных нормах может быть только одна коллизионная привязка (любая, кроме «гибких», «каучуковых» — автономии воли, реальной связи, закона существа отношения, собственного права контракта). Императивная коллизионная норма — это властное предписание законодателя о применении права одного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия. Например, «признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву» (ст. 1200 ГК РФ).

Императивная коллизионная норма исключает право выбора законодательства как судом, так и сторонами правоотношения. Законодатель в императивном порядке устанавливает, какое право должно регулировать данное отношение (в зависимости от типа коллизионной привязки это может быть как национальное, так и иностранное право).

Альтернативные коллизионные нормы характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок, «негибких», т.е. однозначно и определенно сформулированных, определяющих несколько вариантов выбора применимого права. Альтернативная норма предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство (право выбора есть только у суда, но не у сторон). Такие формулы прикрепления конструируются посредством альтернативных привязок, обеспечивающих возможность выбора различных моделей поведения: «Если оба лица, вступающие в брак, являются иностранцами, то брак может быть заключен в соответствии с испанским законодательством или в соответствии с личным законом любого из них» (ст. 50 ГК Испании).

Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения одного или другого правопорядка. Выбор зависит от судейского усмотрения и фактических обстоятельств дела. Например, «если лицо является гражданином нескольких стран, в отношении него применяется право страны, с которой оно связано наиболее тесным образом, в котором оно имеет обычное место нахождения или занимается основной деятельностью» (ч. 1 ст. 22 Закона о МЧП Грузии).

Сложные (соподчиненные) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема коллизионной нормы. Основная привязка применяется в первую очередь, субсидиарные (их может быть две и более) — в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и если невозможно применить основную привязку. Например, «в случае объявления пропавшим без вести или признании умершим лица без гражданства применяется право государства по постоянному месту жительства. Если оно не может быть установлено, применяется монгольское право» (ст. 546.2 ГК Монголии (2002)).

Основная и субсидиарные коллизионные привязки находятся между собой в отношении соподчинения. Может быть соподчинение первой, второй, третьей и так далее степеней (в зависимости от количества субсидиарных привязок и дифференциации объема коллизионной нормы). Сложные соподчиненные альтернативные нормы — относительно новое явление в коллизионном праве. Их называют «цепочками» («каскадом») коллизионных норм.

Кумулятивные нормы устанавливают возможность применения иностранного права, но указывают, что соответствие требованиям собственного национального права исключает признание юридической недействительности отношения, даже если не соблюдены требования соответствующего иностранного права1. Например, «форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права» (п. 1 ст. 1209 ГК РФ).

Диспозитивные нормы в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (ст. 1210 ГК РФ «Выбор права сторонами договора»: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору»). Терминологически в законодательстве право сторон на автономию воли может быть выражено по-разному: «если иное не предусмотрено договором», «если стороны не оговорили иного», «правом, избранным сторонами».

Автономия воли регулирует основное число частноправовых отношений (прежде всего обязательственных), связанных с иностранным правопорядком. Эта привязка считается оптимальным коллизионным началом, так как предусматривает наиболее гибкое регулирование, в максимальной степени следует фундаментальному принципу свободы договора и обеспечивает децентрализацию в регламентации отношений между частными лицами.

Диспозитивные коллизионные нормы могут предусматривать и иные привязки — закон наиболее тесной связи, закон существа отношения, наиболее благоприятное право. Например, «основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству» (ст. 1218 ГК РФ).

Диспозитивными коллизионными нормами можно считать и те, в которых выбор применимого права (из вариантов, указанных законодателем) принадлежит участнику спора. Например, «к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший; 3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар» (ст. 1221 ГК РФ).

Диспозитивные коллизионные нормы, предусматривающие различные «гибкие» критерии выбора права, близки альтернативным коллизионным нормам. Основное различие — альтернативные нормы всегда предусматривают выбор из нескольких определенных правопорядков, т.е. как правило, это «жесткие» коллизионные начала. В диспозитивных нормах всегда присутствует хотя бы одна «гибкая», «каучуковая» привязка.

Однако по общему правилу, с точки зрения российского законодателя, норма может иметь диспозитивный характер только тогда, когда в ней непосредственно указано: «если иное не предусмотрено законом», «если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения», «если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела» (ст. 1198, ч. 2 ст. 1203, ст. 1204, п. 1 ст. 1213 ГК РФ).

Подход российского законодателя противоречит основным принципам права, современным тенденциям правового развития и является порочным с юридической точки зрения. Основной метод регулирования частноправовых отношений — это метод децентрализации и автономии воли сторон. Следовательно, подавляющее большинство норм, регулирующих такие отношения, по определению должны иметь диспозитивный характер. Норма частного права, по идее, является диспозитивной по умолчанию. Императивность регулирования должна представлять собой исключение и специально оговариваться в норме права.

Показательны в этом отношении положения ГК РФ, ограничивающие автономию воли сторон в обязательствах внедоговорного характера, — стороны имеют право на выбор законодательства, но этот выбор может быть сделан только в пользу права страны суда (п. 3 ст. 1219, абз. 2 п. 1 ст. 1223).

2. Форма коллизионной привязки — двусторонние (многосторонние) и односторонние коллизионные нормы.

Односторонние коллизионные нормы предусматривают возможность применения только национального права, права страны суда («к возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор» — ст. 424 КТМ РФ). Такие нормы имеют императивный характер. Односторонние коллизионные нормы указывают обстоятельства, при которых применяется национальное право, и рассматривают правоотношения, связанные с иностранным правопорядком, только с точки зрения национального права. Например, ст. 3 ФГК: «Статус недвижимого имущества, даже того, владельцами которого являются иностранцы, определяется французским правом».

В российском законодательстве (и в законодательстве других стран) в настоящее время наблюдается тенденция замены классического коллизионного правила «закон суда» выражением «применяется российское право» (п. 3 ст. 1199 ГК РФ, п. 1 ст. 160 СК РФ).

Двусторонние (многосторонние) коллизионные нормы предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Они могут иметь императивный, альтернативный, кумулятивный и диспозитивный характер (п. 1 ст. 1197, ст. 1201, п. 1 ст. 1211 ГК РФ). В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних. Коллизионное правило «закон суда» считается «жестким»; национальный законодатель стремится установить гибкое правовое регулирование посредством двусторонних коллизионных норм (в особенности диспозитивных). Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.

3. Правовая форма (источник права) — национально-правовые (внутренние — разд. VI части третьей ГК РФ) и унифицированные международно-правовые (договорные — Гаагская конвенция 1986 г.) коллизионные нормы. Преимущественное применение имеют, естественно, внутренние коллизионные нормы.

Унифицированные коллизионные нормы — это единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воль государств. Такие нормы выделяются в отдельную подгруппу в системе МЧП. От внутренних коллизионных норм унифицированные отличаются по механизму создания (источник — международный договор) и применения (пространственная и временная сферы действия, толкование).

Унифицированные коллизионные нормы в национальной правовой системе действуют в качестве норм внутреннего права (ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ). Однако они сохраняют связь с «породившим» их международным договором, не сливаются с внутренними правовыми нормами, существуют параллельно с ними и имеют свои особенности. Наличие международного договора, содержащего коллизионные нормы, предполагает, что к частноправовому отношению, связанному с иностранным правопорядком, будут применяться унифицированные коллизионные нормы. Внутренние коллизионные нормы в такой ситуации не применяются.

В настоящее время в кодификациях МЧП развитых стран применение унифицированных коллизионных норм декларируется посредством специальной отсылки: «Право, применимое к отношениям представительства, определяется на основе норм Гаагской конвенции о праве, применимом к агентской деятельности от 14 марта 1978 г.» (ст. 126 кн. 10 ГК Нидерландов).

4. Генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки. Общие и специальные коллизионные привязки.

Генеральные коллизионные привязки устанавливают право, применимое в первую очередь («основное» право). Например, «отношения между опекуном. и лицом, находящимся под опекой. определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна. Однако когда лицо, находящееся под опекой. имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица» (п. 3 ст. 1199 ГК РФ). В данной норме право страны, учреждение которой назначило опекуна, является генеральной коллизионной привязкой, которая не применяется только в определенных обстоятельствах, указанных в норме.

Субсидиарные коллизионные нормы устанавливают «дополнительное (субсидиарное) право», применимое только в конкретных обстоятельствах, указанных в норме. Например, «право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности» (ст. 1201 ГК РФ). Право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности является субсидиарной коллизионной привязкой и применяется, если физическое лицо не обязано проходить регистрацию для получения статуса индивидуального предпринимателя.

Соотношение генеральных и субсидиарных коллизионных норм аналогично соотношению коллизионных привязок в сложных соподчиненных альтернативных коллизионных нормах.

Деление коллизионных норм на генеральные и субсидиарные связано с детализацией и конкретизацией нормативного регулирования1. Если «главное» правило, установленное в норме, почему-либо не может быть реализовано, то имеются дополнительные предписания, близкие к главному. Выбор применимого права осуществляется на основании вспомогательных предписаний. Такие правила существуют в соподчинении: невозможно применить одно — следует обратиться к другому: «(1) Основания и последствия расторжения брака и разлучения супругов регулируются законом общего гражданства сторон. Если стороны имеют различное гражданство, то подлежит применению закон места совместного постоянного проживания, а если таковое отсутствует — турецкое право» (ст. 14 Кодекса МЧП Турции).

В данной норме генеральной коллизионной привязкой является право страны общего гражданства сторон. Это общее правило, компетентное в первую очередь (основное право). Если стороны имеют различное гражданство, то применяется право страны совместного проживания супругов. Это правило «второй очереди» (субсидиарное право первой степени). Специальное правило установлено для случая, когда супруги не имеют ни общего гражданства, ни общего местожительства. В такой ситуации применяется турецкое право (субсидиарное право второй степени).

Общие коллизионные привязки — общие для большинства правовых систем коллизионные правила. Это общие (сквозные), т.е. применимые во всех отраслях и институтах МЧП коллизионные нормы: личный закон физического лица, закон суда, закон флага, закон продавца, автономия воли, закон места совершения акта. В настоящее время к «классическим» общим привязкам прибавились общие «каучуковые» коллизионные нормы: lex causae — закон существа отношения, lex benignitatis — наиболее благоприятное право. В настоящее время существует тенденция трансформации lex benignitatis в один из основных принципов МЧП: «В отношении договоров, заключаемых со сторонами, которые считаются более слабыми, эти стороны должны быть защищены коллизионными нормами, имеющими для их интересов более благоприятный характер по сравнению с общими правилами» (п. 23 Преамбулы Рим I).

Специальные коллизионные привязки сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП. Они применяются в отдельных сферах отношений: закон усыновителя, закон дарителя, закон места отправления груза. Например, «установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению» (ч. 1 ст. 162 СК РФ). В данной норме закон происхождения ребенка (lex originis) представляет собой специальную коллизионную привязку.

Специальные коллизионные привязки — это трансформация общих коллизионных норм: специальная привязка «закон перевозчика» — трансформация общей привязки «закон продавца»; «закон совместного места жительства супругов» — трансформация «личного закона физического лица».

Среди специальных коллизионных привязок можно назвать наиболее распространенные:

• o lex arbitri— закон местожительства суперарбитра;
• o lex loci arbitri— закон места проведения арбитража;
• o lex cartae— закон места нахождения ценных бумаг, закон места эмиссии ценных бумаг;
• o lex loci laboris— закон места работы;
• o lex fori (loci) concursus— закон места проведения конкурсного производства;
• o lex loci celebrationis— закон места заключения брака;
• o lex loci protections— закон страны, в которой испрашивается защита;
• o lex originis— закон происхождения (ребенка, культурной ценности).